网游分级前传之适龄提示

发表于01月 6th, 2010 in 未分类 | No 评论 »

摘要:

  网游分级谈了很多年,终于上海在这方面做出了有益的尝试,率先要求众网游企业必须就运营的网游向用户做出适龄提示,笔者有理由相信,分级正向网游走近。

 

关键词:

  网络游戏 分级 适龄提示 

 

正文:

  笔者刚了解到上海文广局要求上海的网游运营商必须将运营的网游标注上适玩年龄的提示,简称为“适龄提示”,笔者以为,这一尝试虽然目前尚缺乏划分各适玩年龄段的客观标准,主要以厂商自行评估游戏目标用户的年龄层为主,但这一举措可以被视为日后网游分级的试水。

  分级似乎是个老问题,早在电影电视为主的时期,关于电影等影视产品的分级呼声就一浪高过一浪,直到网游挑起了大众娱乐的大梁时,这个问题依然没有什么解决的眉目,要问分级为何这么难,这得从分级的背景说起:

  分级制度指的是某一组织根据一定的原则把片厂的产品按其内容划分成若干级,给每一级规定好允许面对的群众群。它没有国家法律支持,但在行业内部具有约束力。它只对观众起提示的作用,而把选择权交给了观众,由观众实行自我保护。

  美国的分级是由MPAA来制定的,MPAA的全称为“The Motion Picture Association of America ”即“美国电影协会”,总部设在加利福利(Encino,California )。这个组织成立于1922年。最初是作为电影工业的一个交易组织而出现的。如今它涉足的领域不仅有在影院上映的电影,还有电视`家庭摄影(home video)以及未来有可能会出现的其他传送系统领域。

  分级的难点在于,注明哪些级别“儿童不宜”,其原则并不简单,因为这方面的社会规范不是一成不变的,会随着时日而变迁。加拿大卑诗省的“电影分级办公室”(Film Classification Office)就指出,在制订分级原则时,要考量社会学、人类学及心理学等方面的社会发展因素,要参考民众观览媒体的行为反应研究报告,要经常察视全国的相关立法、措施以及法庭判例。为了让民众了解相关观念及制度的变迁。

  同理,笔者以为,网游的分级立法或将从以下几个方面来进行考量:

  1、游戏本身的主题是否健康;

  2、游戏的文字内容是存在不良诱导;

  3、游戏的画面是否存在血腥或暴露画面;

  4、游戏机制是否会引起赌博等等。

  然而,分级依然很难,比如,关于游戏角色的着装覆盖皮肤面积少于多少算暴露或构上低俗?以神怪为主题的游戏是否主题算是健康?这样类似的问题将横亘在网游分级的路上,但无论如何,网游分级已经上路!

 

本文作者:周宾卿,上海中汇律师事务所知识产权律师,上海数码互动娱乐专业委员会首席法律顾问

电话:8621-22116000Email: birkin_joe@yahoo.com.cnMSN:birkinzhou(@)hotmail.com,本文仅代表个人观点,如需转载请注明出处。

淘宝视频模式能否构筑版权防火墙?

发表于12月 26th, 2009 in 未分类 | No 评论 »

摘要:

  笔者偶然间发现,淘宝网也开始涉足视频领域,只不过视频内容均来自于激动网,域名也转向激动网的淘宝专区,这样的视频合作模式能否构筑起版权的防火墙?笔者将在正文中详细阐述。

 

关键词:

  淘宝网 视频 合作模式 版权 防火墙

 

正文:

  圣诞期间,正当笔者想在淘宝网上选购一款圣诞礼物时,却发现淘宝网宝贝类目中数字娱乐赫然在目,再一细看,其中包括数字视频、高清在线、热门电影、最新大片等分类。

  随着淘江湖、机票酒店预订、淘资讯、淘宝电器城等产品的上线,笔者明白淘宝基于其规模巨大的用户群不甘于做购物平台的野心,淘宝帝国的轮廓初步显现,那么在视频分享市场如火如荼的当下,淘宝有没有可能安全的分得视频盛宴的一怀羹呢?

  基于笔者的观察,淘宝网与激动网的合作模式可能是这样的:

  淘宝网启用video.taobao.com的二级域名,页面集成了视频的分类与影片介绍,点击影片之后,转向激动网为淘宝开启的视频专区taobao.joy.cn并直接进入播放页面。激动网获得了流量和广告费,而淘宝则为视频分享的自立门户打下基础,同时,淘宝包下了激动网视频播放页面的贴片广告,增加了淘宝网本身的流量和广告直通车等增值服务收入,双方各得其所。

  由于视频文件存放于激动网的服务器内,而且激动网已获得了视听节目许可,所以,淘宝网认为,如果涉及版权侵权及行政处罚,那么,激动网将做为播放视频内容的网站承担相应的法律责任,由此而构筑起了版权防火墙,使得淘宝网免受牵连。

  事实果真如此吗?

  目前的司法实践已经多次证明,专门从事视频分享的网站不得援引避风港规则即不得豁免版权侵权责任,由于笔者在其他博文中已有详细阐述,在此不再赘述。

  假设,激动网因用户上传侵权视频内容而被判构成共同侵权,而有证据表明,淘宝网的视频频道同样有该侵权视频内容的宣传或介绍,并且可以通过点击该链接而直接进入到激动网淘宝专区的播放页面,那么依据以下四点就可以锁定淘宝的共同侵权责任:

  1、淘宝视频未在页面上有任何相反的表示,那么从形式上让用户认为该视频内容属于淘宝网;

    2、该淘宝视频专区系淘宝网taobao.com域名下的二级域名,且由淘宝网进行控制;

  3、涉案侵权视频内容由淘宝视频进行宣传介绍并经人工排列编辑,如该视频被首页推荐;

  4、激动网上的包括侵权视频内容在内的视频播放页面全部且仅有淘宝网的广告,淘宝网从中受益;

  基于上述四点可以证明,淘宝视频作为淘宝网开设的视频专区应当承担视频网站一样的版权注意义务,同时由于经淘宝视频的人工编辑,所以更应注意推荐影片的版权是否存在瑕疵,基于这样的前提,淘宝网对于侵权视频的版权状况是明知或主观上放任的,同时侵权影片的播放,淘宝网还能从中受益,故,淘宝网的版权共同侵权成立。

  总之,淘宝视频的版权防火墙设想是好的,但事实上并未能起到版权防火墙的作用,这将有待于淘宝网在更深刻的理解相关版权法律规定后才能得以完善,否则,淘宝网将在成功设定消费者诉讼防火墙之际而不得不经常成为版权侵权诉讼的被告。

 

本文作者:周宾卿,上海中汇律师事务所知识产权律师,上海数码互动娱乐专业委员会首席法律顾问

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网络游戏管理规则会给运营商戴上什么紧箍咒?

发表于12月 24th, 2009 in 未分类 | No 评论 »

摘要:

  据悉,文化部即将于明年出台网络游戏管理规则,一旦该规则出台,目前网游运营商在运营方面无法可依的局面即将结束。笔者做为《上海市网络游戏服务规范》的起草人之一,欲就该规则可能规范的方面做出自己的预判。

 

关键词:

  网络游戏 管理 规则 玩家 纠纷

 

正文:

  自从三定方案明确后,文化部一直在加强对网游行业的调研,从《关于加强网络游戏虚拟货币管理工作的通知》到《关于改进和加强网络游戏内容管理工作的通知》等规范性文件的出台,可以看出文化部由点及面,由浅及深的立法轨迹,并在文件出台的过程中不断积累立法经验。

  笔者有幸参与了《上海市网络游戏服务规范》的起草工作,根据《上海市网络游戏服务规范》起草过程中所调研的结果,此次文化部网络的管理规则很可能从以下几下焦点问题入手:

  一、封停帐号、装备处理规则

  据当时问卷调查,80%的玩家认为,有关运营商封停玩家帐号的纠纷是最为主要的矛盾,事实上,帐号及其中包含的装备、角色属性等数据,是玩家花费精力和金钱最多的虚拟财产,运营商封停帐号删除或没收游戏装备将涉及玩家的切身利益,玩家的情绪对立也在情理之中。

    玩家观点:运营商随意封停帐号删除或没收游戏装备侵犯了玩家的利益,玩家也无法申辩,即使申辩也没用,因为游戏规则是运营商定的,他说了算,不服啊!

  运营商观点:有一部分玩家使用了外挂,破坏了游戏的平衡性,如果不对这些玩家不做出处理对于其他玩家是不公平的,还有一些玩家利用游戏漏洞刷宝刷币,这样的行为破坏了游戏的经济系统平衡也是不被允许的,另一些玩家则是因为持有的游戏装备系其他玩家被盗的财产,所以根据用户注册协议,运营商完全有权采取相应的措施,针对不同程度的违规行为做出不同的处理,我们通常会告知玩家处理的理由并给予玩家申辩的机会。

  《规则》极有可能就这个网络产业的老大难问题首先开刀,针对运营商而言可能会从以下几个方面入手:

  1、应当向玩家明确处理的具体事实和所援引的依据;

    2、应当向玩家出示相应的证据;

  3、应当向玩家提供申诉的途径和机会;

  4、如无充分依据证明玩家违规,则运营商应当回转处理措施,将玩家的游戏数据恢复原状。

  二、格式条款规则

  由于网络的虚拟性及无边界特点,有时往往由玩家与运营商在网上订立游戏服务合同或称用户注册协议,玩家诟病的另一大问题就是霸王条款,由于运营商本身做为合同当事方的同时还向玩家提供由自己起草的用户协议,难免在部分条款的设置方面拥有更大的话语权,以至权利义务失衡,招至玩家的不满。

  对此问题《规则》可能会从以下方面入手:

  1、制定格式合同范本或范例格式条款,要求运营商在用户协议中必须加入一些文化部认可必备条款,而另一些显属霸王的条款则不得在用户协议中约定。

  2、对于运营商设定的涉及影响玩家重大利益的处理方式,作出有效的规制。

  三、善后规则

  游戏停运后,玩家的点卡如何处理,游戏装备又如何处理,这些内容将可能在《规则》中进行规范。

  四、青少年保护及游戏分级

  青少年保护向来是政府工作的重中之重,尤其是被央视再三点名的网游行业,如何让青少年免受色情、暴力之害也将是《规则》必定涉及的内容,这里笔者大胆猜想:

  1、目前的防沉迷系统有可能会进一步的强化;

  2、虽然在电影尚未分级的情况下,谈论或实施游戏分级尚早,但分级才是从根本上解决青少年保护的问题,故此,在有可能的情况下,文化部会做大胆的尝试。

  以上为笔者在圣诞夜对于网游规则的大胆猜想,不作为任何企业决策的依据。

 

本文作者:周宾卿,上海中汇律师事务所知识产权律师,上海数码互动娱乐专业委员会首席法律顾问

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网络黑社会到底“黑”了谁?!

发表于12月 22nd, 2009 in 未分类 | No 评论 »

摘要:

  即将迈入2010年新年之际,又一个新名词产生了——“网络黑社会”,到底什么是网络黑社会,笔者将从所谓网络黑社会的前世今生说开去,同时从法律层面剖析这一名词背后的世间百态。

 

关键词:

  网络黑社会 水军 口碑营销 滥用 规制

 

正文:

  “近年来,传统广告公关业务正在迅速走向网络,一些以“公关公司”或“营销公司”名义注册的公司,不仅能为企业提供品牌炒作、口碑维护等服务,也能按客户指令密集发帖,人为制造热帖来诋毁、诽谤竞争对手,甚至能左右法院判决。这些公司被称作网络打手公司,有人将其形容为“网络黑社会”。”这段经济半小时节目的内容,让笔者陷入了沉思。

  网络曾几何时,已经成为了网民表达民意的重要渠道,乃至影响到了相关法律的存废,从孙志刚案到邓玉娇案,从贪官因人肉搜索而落马,到周老虎造假案发,等等等等,不一而足。可以说,网络民意通过网络这一工具进行表达已经被发挥的淋漓尽致。

  慢慢的,这样一种网络的意思表达被赋予了商业色彩,口碑营销、博客营销纷纷出现,营销已经改变了其自卖自夸式的手段,而改用更为隐蔽的口碑营销,这种营销方式由于其评价者的立场相对于出售方更为客观,所以,其评价也看似也更为公允和客观。然而,商家不断重视口碑营销的同时,与此相伴生的是,淘宝的刷钻产业,一种用金钱换取交易记录和交易好评的交易。

  最终,升级版本出现了,也就是本文一开始所提到所谓“网络黑社会”即网络公关公司,网络已经成为了网络公关战的重要工具和战场,一个普通的网络公关公司都号称统领十万水军,为自己的客户通过水军发贴和跟贴来摇旗呐喊,也按客户的需要向竞争对手发起无形的网络舆论攻击。

  笔者作为法律从业者,对所谓的网络公关公司进行一番从里至外的法律分析:

  1、主体资格是否合法?

  由于网络公关这一领域未设定特别的前置审批要求,故网络公关公司如果只要是经工商局正式注册的公司,那么其经营主体的资格便不违法;

  2、主营业务是否合法?

  如果网络公关公司的主营业务以不侵犯其他主体的权利及不违反法律为限,进行所谓的发贴和删贴,当无问题,但如果超出这一界限外,则会产生相应的法律后果。

  3、如果主营业务是品牌炒作、口碑维护、诋毁竞争对手会产生什么法律责任?

  如果品牌炒作、口碑维护涉及到虚假宣传,那么,根据《消费者权益保护法》、《反不正当竞争法》,经营者违反了其不得虚假宣传的法定义务,那么,工商部门等行政机关有权对其委托网络公关公司进行操作的经营者进行处罚。但从网络公关公司本身而言,其发挥的作用更像是一个广告公司,但在法律未明确界定其公司属性前,相关主管部门一时还无对其进行行政处罚的依据。但无论是网络公关公司还是经营者可能会因诋毁其他主体的名誉或商誉而构成侵犯名誉权或《反不正当竞争法》上的商业诋毁,严重的可能构成刑法上的损害商业信誉、商品声誉罪。

  4、为什么目前还没有针对网络公关公司及其委托公司的行政处罚、民事诉讼乃至刑事诉讼?

  取证难是问题的关键,也是网络公关公司肆无忌惮的原因之一,对于普通的民事当事人,如何从一个个虚拟的ID背后找出发贴人,再按图索骥的找出网络公关公司及背后的委托人,简直是一个不可能完成的任务。但如果一旦涉及到刑事案件后,在网监及信安部门的支持下,通过IP地址的定位再顺藤摸瓜查清事实从技术是完全可能的。

  

  市民社会在遵循着“权利不可侵犯”的同时,也进行着“权利不得滥用”的规制,网络是现行中国公民行使言论自由权利的一项重要工具和通道,但该项权利被不正当的滥用时,被侵权人应该及时主张权利而非以暴制暴,而相关部门则应当为被侵害的一方提供足够的便利,以补足当事人举证技术力量不足的缺憾。笔者担心的不是网络公关公司得不到严惩,毕竟商战的当事方才是最直接的利害关系人,也只有他们才需要决定是否主张相关的权利。

  

  只是到头来,网络黑社会为了一己私利“黑”掉的是千万网民辛苦争取来的网络正义。。。。。

  

本文作者:周宾卿,上海中汇律师事务所知识产权律师,上海数码互动娱乐专业委员会首席法律顾问

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避风港与红旗的博弈

发表于12月 18th, 2009 in 未分类 | No 评论 »

摘要:

  盛大文学终于从放水养鱼要到下网捕捞了,12月17日,盛大文学称百度搜索和贴吧中存在大量网络文学盗版,而这些网络文学作者早已独家授权盛大文学。据称,盛大将就五部网络小说,向百度提出百万元级别的赔偿请求,本文欲就双方可能展开的法律攻防管窥一番。

 

关键词:

盛大 百度 避风港规则 红旗原则

 

正文:

  盛大和百度,互联网时代的两个巨头,一个做互动娱乐,一个做搜索引擎,两者本没有交集,但却在09年底准备开始交手,这次双方打的依然是版权牌。

   

  笔者欲就各方的法律攻防及看点分析如下:

  一、盛大文学

  由于掌握诉讼的先机,盛大文学可能会把诉讼放在上海浦东法院来进行,以此抢占地利的优势。

  届时,盛大文学所提交的证据材料可能会有,1、版权人的著作权权利证明及权利人授权盛大文学的授权书;2、盛大文学就要求断开侵权链接及百度贴吧侵权内容的通知;3、保全了侵权网页证据的公证书4、版权损失的计算依据

  

  盛大将依据《信息网络传播权保护条例》和最高院的网络著作权司法解释提出其诉讼主张,即盛大在媒体沟通会中所一直主张的美国《数字千年版权法案》中所谓的红旗原则,“当侵权行为明显到如同鲜艳的红旗一样,连普通人也一眼能够看出时,网络服务商就不能够再视而不见,应该负起监测、删除、排除的义务。”《信息网络传播权保护条例》二十三条部分借鉴了红旗原则的内容,该条规定“网络服务提供者为服务对象提供搜索或者链接服务,在接到权利人的通知书后,根据本条例规定断开与侵权的作品、表演、录音录像制品的链接的,不承担赔偿责任;但是,明知或者应知所链接的作品、表演、录音录像制品侵权的,应当承担共同侵权责任。。”

 

  二、百度

  百度被诉的将分为两部分:

  1、搜索引擎

  作为中文搜索排行一的工具,百度依照上述法规和司法解释的规定,在接到权利人合格的通知后,应当断开与该侵权页面之链接,否则将构成共同侵权。

  2、贴吧

  贴吧是百度所创造的一种用户互动形式,用户可以在注册后开通一个贴吧并在其中发布相关的文字图片甚至视频音频内容。贴吧更像是由百度提供用户的一个高度自由的空间,那么对于这样的一种形式,百度是否属于知道或应当知道贴吧中的内容呢?笔者以为,应当参照前述规定,以权利人的适格通知为准。

  百度的抗辩的理由可能为:

  1、未收到任何权利人通知,

    2、权利人通知不符合要求,权利通知书应当包含下列内容:
  (一)权利人的姓名(名称)、联系方式和地址;
  (二)要求删除或者断开链接的侵权作品、表演、录音录像制品的名称和网络地址;
  (三)构成侵权的初步证明材料。

  缺乏上述任一内容,将可能导致通知无效,进而未能起到通知的效果。

  据候小强说,小说《破苍穹》在百度呈现的搜索结果为9320000篇,在搜索结果的第一页,除了首条内容来自正版外,其他均为盗版。从该表述来看,极有可能,盛大文字采用的是概括式的通知方式,即表明以某一作品的名字为关键进行搜索后所出现的搜索记录中除某项链接为正版外,其余均为盗版链接,要求搜索引擎断开除正版链接以外的其他盗版链接。但从严格意义上说,该种通知方式并不完全符合规定的形式要求。

  

  最终双方的争议焦点将集中在到底是适用避风港原则豁免百度的法律责任,还是依据红旗原则判定百度知道或应当知道侵权内容而迨于监管,很大程度上案件的走向将取决于双方的取证充分程度、证据运用技巧以及主审法官对于新型案件的把握程度。

  

本文作者:周宾卿,上海中汇律师事务所知识产权律师,上海数码互动娱乐专业委员会首席法律顾问

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中移动,工信部喊你回家吃饭。

发表于12月 15th, 2009 in 未分类 | No 评论 »

摘要:

中移动,深陷色情门,剪不断理还乱,欲知后事如何,且看本文分解。

 

关键词:

色情  信息费处罚

 

正文:

  中移动是一家在境外上市的中国著名国有公司,然而这么一家著名的公司也依然很难独善其身,被央视点名深陷色情门的它,赚的中国人民的人民币,毒害着中国的青少年,却向境外的股东们派发着含有色情业收入的红利,难道中移动真的不知道应有的法律责任吗?请中移动在口口声声喊冤同时,重温一下自己的法定义务和法律责任:

  工信部2009年2月4日审议通过,2009年4月10日起施行《电信业务经营许可管理办法》第二十七条规定:

提供网站接入服务的增值电信业务经营者应当遵守下列规定:

 (一)应当租用获得相应经营许可证的基础电信业务经营者提供的网络接入等电信资源从事业务经营活动,不得向其他从事网站接入服务的增值电信业务经营者转租所获得的网络接入等电信资源。

 (二)不得为未经许可或未备案的网站提供接入或代收费等服务。

 (三)按照电信管理机构的规定,建立相应的网站经营许可管理和备案管理的业务管理系统,实现对代报备网站用户信息的动态维护和更新,并定期向电信管理机构报送网站管理所需有关信息。

 (四)对所接入网站传播违法信息的行为进行监督,发现传播明显属于《中华人民共和国电信条例》第五十七条规定的信息的,应当立即停止接入和代收费等服务,保存有关记录,并向国家有关机关报告。

 (五)按照电信管理机构的要求终止或者暂停对违法网站的接入服务。

  

  另,第四十五条的罚则规定,违反本办法第四条第二款、第十八条、第十九条、第二十条第三款、第四款、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第三十条、第三十二条、第三十四条和第三十七条规定的,由电信管理机构责令改正,给予警告,并处5000元以上3万元以下的罚款。

   

  国务院制定的《电信条例》第五十七条又规定:

  任何组织或者个人不得利用电信网络制作、复制、发布、传播含有下列内容的信息:

  (一)反对宪法所确定的基本原则的;

  (二)危害国家安全,泄露国家秘密,颠覆国家政权,破坏国家统一的;

  (三)损害国家荣誉和利益的;

  (四)煽动民族仇恨、民族歧视,破坏民族团结的;

  (五)破坏国家宗教政策,宣扬邪教和封建迷信的;

  (六)散布谣言,扰乱社会秩序,破坏社会稳定的;

  (七)散布淫秽、色情、赌博、暴力、凶杀、恐怖或者教唆犯罪的;

  (八)侮辱或者诽谤他人,侵害他人合法权益的;

  (九)含有法律、行政法规禁止的其他内容的。

  上述法规清楚的表明,中移动应当就其所接入的网站负有监督义务,当发现存在色情内容时应当停止接入和代收费,并向相关部门报告。然而,中移动在收取着巨额信息费分成的同时,将自己的法定义务抛诸脑后,对于股东的信托责任,中移动算是尽到了,但对于6.8亿的中移动用户以及这些用户所代表的家庭呢?中移动的社会责任又体现在哪儿?

  中移动,工信部喊你回家吃饭,顺便教教你做电信的道理!

 

本文作者:周宾卿,上海中汇律师事务所知识产权律师,上海数码互动娱乐专业委员会首席法律顾问

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网游——彼之奶酪,吾之毒药?

发表于12月 8th, 2009 in 未分类 | No 评论 »

摘要:时值年底,央视的各档节目开始发力,对网游大曝其短,在观看着学生家长声泪俱下控诉网游毒害着孩子的同时,我们不禁要问,为何这个起源于西方的新生事物没有成为万夫所指的焦点?从中我们又能借鉴到什么?

 

关键词:

网游 管理 分级 

 

正文:

  网游被妖魔化是个老生常谈的问题,但不可否认的是,的确国内的网游存在这样或那样的问题,然而,在央视媒体细数着网游的数宗罪之后,是否有必要对目前的网游监管体制进行反思。

  无论美国还是韩国,网络游戏是作为一项文化产业来推动的,从政府层面到民间自治组织都是从这一出发点来进行工作,推动该产业向更繁荣而健康的方向发展,同时通过有效的监管以兴利除弊。这可能就是为什么美国、韩国不见家长的控诉、社会的指责以及出现网瘾治疗产业的原因。

  笔者对于韩国一切皆出自韩国的观点很不以为然,但就网络游戏产业的扶持特别是监管模式而言,很值得中国借鉴:

  1、首先韩国制定“文化立国”的文化产业发展战略,继1995年日本提出“文化立国方略”之后,1998年韩国正式提出了“文化立国”的战略。为了实施文化发展战略,韩国政府建立了配套的管理体制,以推动文化产业的发展。韩国政府把文化产业视为支柱产业,国家加大对文化产业的预算,同时非常重视专业人才的培养。

  2、建立严格的游戏评级制度,以保障网络游戏产业的健康发展。在韩国主要由韩国媒体评级委员会负责对电影与游戏内容分级管制。按照韩国相关法律规定:为流通(发行)、视听或提供使用的目的而制作或购入游戏者,必须将游戏内容向委员会申请等级分类并得到等级分类。申请者向该组织交齐所有必备的材料以后,委员会在一周以后给出等级分类结果通报。委员会一般将游戏分成四个等级:针对所有人的、针对12岁以上人的、针对15岁以上的和针对18岁以上成人的。对于评级结果,委员会要求必须在游戏资料物的显著位置标明游戏等级,在启动游戏时,初始画面的右上角以不同图案进行等级标记。对于成人游戏,必须有青少年保护警告条文的记载,以起到提醒作用。

  3、充分发挥行业协会的作用。通过制定相应的法律制度以保证网络游戏产业的健康发展

  反观国内,产业发展一直处于企业自发状态中,政府对此并未投入太多,也未给该产业太多的扶持,同时由于缺乏对产业的有效监管,也未对游戏进行分级管理,导致对未成年人产生了不良影响而广受社会诟病。

  但令人欣喜的是,文化部门已将游戏分级提上议事日程,网游产业有望纳入规范运营的轨道。

  最后,笔者想说的是,网游游戏是一项中性且处于高成长中的新兴文化产业,相关政府部门应当在细致调研的基础上对该产业进行监管,以兴利除弊而非一刀切。

  请不要将孩子和洗澡水一起倒掉。

本文作者:周宾卿,上海中汇律师事务所知识产权律师,上海数码互动娱乐专业委员会首席法律顾问

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第三方支付平台在****案件中的帮助侵权责任

发表于12月 1st, 2009 in 未分类 | No 评论 »

摘要:

  日前笔者了解到大多数的****案件在破案后,架设****的主要责任人员被依法判处有期徒刑,但另一个让人忽视的现象是,存在大量的第三方支付平台,在为****提供收款服务,而这些平台在明知是****的情况下,依然来者不拒并且收取比正常收款高数倍的手续费,基于此,笔者认为有必要就第三方支付平台的责任做一次法律剖析。

 

关键词:

  **** 第三方支付 帮助侵权 赔偿责任

 

正文:

  日前,笔者了解到本市刚刚破获的一起****类的刑事案件,值得关注的是,破获的该起****案件通过第三方支付平台已经获利190余万元,而该支付平台在明知对方为****的情况下为其提供收款服务,并收取高达30%的手续费,同时,该支付平台还为其他的大约100余个****平台提供收款服务。一方面****平台的架设者因侵犯著作权罪被判处了3年有期徒刑,另一方支付平台相安无事逍遥快活。

  事实真的如此吗?

  笔者认为,支付平台在该类案件中已经构成帮助侵权:

  所谓帮助侵权,美国法院根据一般侵权法规则,将“帮助侵权”定义为:在知晓一种行为构成版权侵权的情况下,引诱、促成或实质性地帮助他人进行侵权行为

在我国的最高院的网络著作权司法解释也有帮助侵权字样的出现,但未做深入的解释。

  笔者以为,帮助侵权是一种间接侵权,行为人的行为虽然没有构成对他人权利的直接侵犯,但是却教唆或引诱第三人侵权或为直接实施侵权行为的人提供帮助和便利,从而在事实上帮助了侵权或者共同参与了侵权。

  从侵权的构成要件分析:

1、第三方支付平台明知委托收款方为****架设者;即支付平台具备主观故意;

2、第三方支付平台为****收款的行为是一种违法行为;

3、这****收款的直接后果,即帮助****业者实现其侵权收益和侵权目标,导致网络游戏的版权人或版权持有人的版权收益受损。

4、支付平台的帮助行为与版权人受损之间具有间接的因果关系。

  故此,本律师认为,虽然目前国内还鲜有支付平台作为刑事被告人的先例,但从民事责任角度,完全应当追究该类支付平台民事侵权责任,以此方能从现金流的角度,切断非法的****业者的收款途径,切断其赢利来源,以此遏制****愈演愈烈的发展势头。

 

本文作者:周宾卿,上海中汇律师事务所知识产权律师,上海数码互动娱乐专业委员会首席法律顾问

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再问网易魔兽违规了吗?-版署最新《通知》之法律解读

发表于10月 10th, 2009 in 未分类 | No 评论 »

摘要:

  国庆六十周年前夕,版署就中央编办三定方案中所提到的前置审批问题,联合了版权局及扫黄打非办公室再发《关于贯彻落实国务院〈“三定”规定〉和中央编办有关解释,进一步加强网络游戏前置审批和进口网络游戏审批管理的通知》,其中的矛头直指网易魔兽,一时间,网易魔兽开服运营的合法性又一次面临着考验,新通知从法律上到底如何解读,请看本文分解。

 

关键词:

  三定 前置审批 魔兽 合法性

 

正文:

  中国的网游界在09年注定是不平静的,特别是在09年的秋天,政策频出,让人目不暇接,还未将中央编办的通知精神深刻领会,版署一个新版本的通知又出台了。如何解读这样一个通知,对网易魔兽又意味着什么,且看笔者作一一分解:

  一、重新定义了出版行为

  根据《出版管理条例》第二条第二款的规定,本条例所称出版活动,包括出版物的出版、印刷或者复制、进口、发行。其中并未将网络游戏上网的行为定义为出版行为。但本次版署在通知中明确了网络游戏一经与互联网相联提供交互使用和下载时,即构成出版行为。

  二、重申了版署依然是网络游戏的前置审批机构,并可以通过工商、电信、版权等部门实现对违规公司的处罚。

  三、对于进口的网络游戏,依然由版署进行审批,未经审批擅自运营的,将由版署联合其他部门进行处置。

  四、变更运营单位及增加新版本和资料片的,需要办理重新审批手续,审批期间停止运营。

  五、严禁外资直接或间接控制和参与网络游戏运营。

  外资禁止准入网络游戏运营领域是我国一以贯之的政策,但事实上众多的外资以间接的手段控制着网游运营公司以变相实现外资对该禁区的渗透,但该条的重申让人感到带有更多警告网易的成份在内。

  版署的这些规定如果联系网易开服事件而言,可谓度身订做:

  1、网络游戏开服上线就是出版行为,你说不是出版?违规!

  2、既然是出版,还是得由我这管,你说归文化部管,我版署管不着?违规!

  3、进口游戏还是得我这进行前置审批,绕开我擅自运营?违规!

  4、资料片一样要重新审批,不让我审批就开新的资料片?违规!

  5、外资不得参与网游运营,你网易间接让暴雪参与网游运营?违规!

  最后,谁说我版署没有执法权?可以联合工商和公安查你,可以让通过电信断你的网,可以让打黄扫非按打击****外挂的方式进行查处,总而言之,即使我没有直接的执法权,也可以通过其他职能部门来处罚你。

  

  很显明,网游企业目前一定处于混乱状态,到底听文化部的还是听版署的?企业希望能出现一个更高权威来对目前的状态下一个定义,或给一个答案,中央编办的通知并没有完全厘清两个部门间的权力界限。

  撇开版署与文化部公开化的权力冲突,单从法律上而言,笔者认为:

  1、《出版管理条例》是由国务院制定的行政法规,而版署作为部委级政府部门,有关出版的解释突破了上位法中对于出版的规定,该点有违《立法法》的规定。

  2、在中央编办已经再次明确了网络主管部门是文化部的前提下,版署整合其他部门,开展网游清查,似乎有违三定方案的规定。

  3、本次通知的效力同样是有待商榷的,版署似乎希望从自己的角度对于中央编办的通知来一次再解释,但从法理上而言,该种解释属于无权解释。

  当务之急是,应当由更高一级行政机关对于两部门间的权力界限做明确的划分,对于各方胶着的电子出版物、出版、前置审批等内容做一次全面而又清晰界定,只有这样,网易到底是“死缓”还是“无罪”才能最终明确,500万魔兽玩家的心才能放回肚子里,也只有这样,规则被明确后,网游企业才能以可预见的方式来完成相应的商业安排,也让这些规范性文件起到应有的指引作用,最终实现整个行业的健康成长。

 

本文作者:周宾卿,上海中汇律师事务所知识产权律师,上海数码互动娱乐专业委员会首席法律顾问

电话:8621-22116000Email: birkin_joe@yahoo.com.cnMSN:birkinzhou@hotmail.com,本文仅代表个人观点,如需转载请注明出处。

  

互联网反盗版视频联盟与视频网站的博弈

发表于09月 25th, 2009 in 未分类 | No 评论 »

摘要:以搜狐为首的视频反盗版联盟,终于向其他的视频网站以版权的名义发难,号称向优酷等视频网站提起一亿元的版权诉讼。而优酷则以搜狐侵犯名誉权为由进行了反击,双方你来我往好不热闹,然而,这背后又有多少利益的纠葛,又体现了多少互联网生态的现状。

 

关键词:

视频 盗版 反盗版 市场

 

正文:

  视频网站从出现开始就让人有很多疑惑,一是赢利模式不清,当初土豆上的视频内容还是以网友自拍等内容为主时,很多人就在思考,视频网站靠什么赢利?这种类型的视频短片有多少人会感兴趣。二是版权之忧。当越来越多的影视内容甚至是高清内容出现视频网站上时,视频网站通过广告赢利的模式清晰了,但版权问题又出现了,如果说,视频网站上的每部影片都是正版的话,很难说还有多少视频网站能活下来。

  

  笔者有幸也办理了不少的视频维权类的案件,归纳下这类案件的特点:

    1、视频网站不适用“避风港规则”

  由于视频网站是专门从事视频内容分享、传播并从中获利的网站,那么其对于视频的版权注意义务要比其他普通网站高的多,同时,视频网站对于传内容都有审核机制,所以说,如果网站中出现未经授权的影视内容,即便是由网友上传的,法院通常也会推定视频网站对于该种情形是明知的,故此,视频网站不得援引避风港规则,也无须版权人的通知,法院即会判定视频网站构成帮助侵权。

  2、赔偿金额越来越低

  最早的视频侵权类案件,一部影片的赔偿金额动辄几十万,但随着版权维权日益的产业化,赔偿金额也一路走低,目前上海法院的每部影片的赔偿金额尺度一般在2-3万元之间,非热门影片更可能仅有数千元的赔偿。

  

  互联网视频领域更多的是产业化后的利益之争,这里分三方面的纠葛:

  1、版权受许人间的博弈:版权受许可人,是指从影片版权人处以支付许可费的方式获得影片某一地区某一时间段内的著作财产权利的主体,大多数情况下,该类版权受许人本身也经营着视频网站,或者进行着版权交易,通过再向其他影片的使用人收取使用费而获得赢利。而受许人间的竞争体现在,能否以合适的价格来获得版权许可,一旦有竞争者加入,很有可能致使版权人的许可费用水涨船高。

  2、版权受许人与视频网站的博弈:大多数情况下受许人购买影片版权的最终目标是出售给视频网站,当视频网站觉得对方要价太高不愿意购买时,通常受许人会通过侵权诉讼来逼视频网站就范,让其支付相关影片的使用费或签订一揽子的授权许可协议。

  3、视频网站间的博弈:视频网站生存的主要来源,目前是广告主的广告费,而视频网站上的广告主要分为两类,一是网络游戏,二是快速消费品,而视频网站间更多的竞争在于是谁能做成视频网站的老大,谁就就能争取更多的广告投放份额。

 

  厘清了这些关系后,搜狐通过互联网视频反盗版联盟的运作意图就相对清晰了:

  1、搜狐藉此打压视频网站的竞争对手,在后发的情况下获得在互联网视频中的一席之地;

  2、通过法律事件的炒作提升搜狐视频的市场知名度;

  3、以起诉广告主的形式,让广告主转投搜狐视频的名下,抢占互联网视频广告的市场份额;

  可以这样说,这些维权诉讼更多是像是一种市场营销而非是法律事件,然而,值得注意的是,正版化一定是视频网站的必由之路,只不过,视频内容版权的许可的方式会向更灵活和便捷的方向进化。

 

本文作者:周宾卿,上海中汇律师事务所知识产权律师,上海数码互动娱乐专业委员会首席法律顾问

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